Os direitos do consultor técnico em análises não repetíveis.

Gostaria de ouvir sua opinião sobre os direitos de um consultor técnico na área de assistência em análises não repetíveis (especificamente, análises de alimentos).

Considerando que me é evidente que o laboratório de análises não pode emitir opinião sobre a conformidade dos resultados analíticos, observo que os institutos de referência se mostram relutantes, ou mesmo indisponíveis, em colaborar no que diz respeito a:

• possibilidade de a CT ser informada, de outras formas que não a presença física, sobre o andamento das análises e suas conclusões;

• Qual é o assunto dos relatórios da TC? É possível que eles se limitem à mera atividade laboratorial, excluindo, portanto, avaliações como métodos de amostragem, tempos de transporte e temperaturas?

• Levar em consideração a existência de testes de desafio validados por um organismo terceiro (geralmente um instituto universitário) e aprovados pela autoridade veterinária local competente, de modo a adotar, conforme exigido pelo Regulamento (CE) 2073/2005, o método de análise quantitativa para a detecção de listeria, e não o qualitativo.

Gostaria de receber apoio objetivo para as 'reclamações' que muitas vezes são descartadas como exigências inaceitáveis ​​ou, inversamente, entender que, como consultor técnico, não tenho outro direito senão o de estar sempre presente e, como um segurança, limitar-me a verificar se o laboratório opera em conformidade com as boas práticas e os requisitos do método de ensaio adotado.

Muito obrigado, Paulo

O advogado Dario Dongo, Ph.D. em direito alimentar internacional, responde

Prezado Paulo,

A questão que você levanta diz respeito a uma área onde o direito processual penal se cruza com técnicas analíticas e regulamentos de segurança alimentar, com zonas cinzentas de interpretação que merecem uma análise cuidadosa.

Quadro regulatório

As principais referências normativas aplicáveis ​​ao caso em apreço – em processos penais e, por analogia, na ausência de disposições específicas na Lei 689/1981, também em processos administrativos – são:

• art. 360 CPP — investigações técnicas não repetíveis ordenadas pelo Ministério Público;

• art. 230 CPP — atividades de consultores técnicos (no contexto da avaliação);

• art. 223, disposições de implementação do Código de Processo Penal — análise de amostras e garantias para a parte interessada.

O direito processual penal se estrutura em torno da relação entre laudos técnicos irrepetíveis e os direitos da defesa, sem, contudo, regular explicitamente todos os direitos operacionais do consultor técnico da parte durante laudos confiados a laboratórios externos. Essa lacuna regulatória, porém, não equivale à ausência de direitos.

Princípios constitucionais e processuais relevantes

Os direitos do consultor técnico derivam de princípios processuais e constitucionais fundamentais:

1. Direito de defesa (artigo 24 da Constituição) — o Tribunal Constitucional afirmou repetidamente que o direito de defesa é 'inviolável em todas as fases e níveis do processo'e o CT desempenha um papel essencial no exercício efetivo desse direito. Limitar drasticamente seus poderes operacionais equivale a restringir um direito garantido constitucionalmente;

2. Princípio dos processos contraditórios (Artigo 111 da Constituição) — O Tribunal Constitucional, com o acórdão n.º 15/1986, reconheceu a extensão do direito de defesa às investigações da polícia judiciária, exigindo que legisladores e juízes assegurem a sua efetividade desde a fase que antecede o julgamento formal. Os procedimentos contraditórios não podem, portanto, ser reduzidos à mera presença física, mas devem permitir um controlo técnico substancial;

3. direitos iguais — o CT deve ser capaz de exercer funções de controle e verificação semelhantes, em conteúdo, se não em forma, às do perito ou consultor da parte contrária.

Análise de questões individuais

1. Informações sobre o progresso e a conclusão das análises

Seu pedido para ser informado sobre o andamento das análises e suas conclusões é legítimo e se baseia no direito de defesa:

• O artigo 360, parágrafo 1, do Código de Processo Penal prevê que o PM deve notificar 'sem demora'a pessoa sob investigação, a parte lesada e o advogado de defesa, da data, local e hora definidos para a atribuição da tarefa e para as operações periciais. Embora a lei não especifique comunicações para fases subsequentes, o direito de participação deve logicamente estender-se a todas as fases relevantes da atividade técnica;

• Na área de análise de alimentos, algumas fases podem levar dias ou semanas (por exemplo, análises microbiológicas com incubação). É irrazoável exigir a presença física contínua do técnico de laboratório, mas ele tem o direito de ser informado sobre as etapas significativas para que possa intervir quando necessário;

• O artigo 360, parágrafo 3-bis, do Código de Processo Penal (introduzido pelo Decreto Legislativo nº 105, de 10 de agosto de 2023, convertido com alterações na lei nº 137, de 9 de outubro de 2023) dispõe expressamente que 'O Ministério Público pode autorizar o investigado, a vítima do crime, os advogados de defesa e os consultores técnicos nomeados, que o solicitarem, a participar remotamente após a atribuição da tarefa ou após investigaçõesEsta disposição reconhece formalmente a possibilidade de participação por meio de ferramentas de conexão remota, sobrepondo-se à exigência de presença física quando tecnicamente compatível com as operações a serem realizadas.

O consultor técnico pode, portanto:

• solicitar formalmente que o laboratório comunique a eles, por e-mail certificado ou e-mail comum (com um prazo compatível com os requisitos técnicos), as fases relevantes da análise;

• exigir ao Ministério Público – ou, por analogia, à autoridade administrativa que ordenou a investigação – autorização para participar remotamente, nos termos do artigo 360, parágrafo 3-bis, do Código de Processo Penal, para a atribuição da tarefa e para avaliações periciais, quando a presença física não for essencial (por exemplo, para observar as fases de incubação, leituras intermédias e avaliações finais). Este método assegura o contraditório sem impor encargos excessivos ao laboratório ou à testemunha pericial;

• Em qualquer caso, assegure a possibilidade de participação, presencial ou remota, nas fases cruciais (ex.: leitura final, possível confirmação por métodos alternativos).

2. Assunto da ata da reunião do comitê de TC

La limitação das observações do consultor técnico sobre 'atividade laboratorial' apenas – excluindo avaliações sobre amostragem, conservação e transporte – é injustificado e prejudicial pelo direito à defesa. De fato:

• amostragem e armazenamento de amostras parte integral da avaliação técnica. Uma amostragem falha ou uma quebra na cadeia de frio invalidam quaisquer resultados analíticos subsequentes, tornando a análise tecnicamente não confiável;

• O Regulamento (UE) 2017/625 estabelece que a amostragem deve ser realizada de acordo com procedimentos validados e documentados. O cumprimento desses procedimentos é um legítimo objeto de verificação técnica;

• O artigo 360, parágrafo 3, do Código de Processo Penal prevê que os advogados de defesa e os consultores técnicos eventualmente nomeados 'Eles têm o direito de estar presentes na atribuição da tarefa, de participar nas investigações e de formular observações e reservas.A regra não limita o objeto das observações apenas à fase estritamente analítica, mas refere-se a todas as fases do processo analítico.operações';

• O artigo 230, parágrafo 2, do Código de Processo Penal, embora faça referência ao laudo pericial, estabelece que os consultores técnicos 'Pode participar nas operações de perícia, propondo investigações específicas ao perito e formulando observações e ressalvas, as quais devem ser registadas no relatório.'Este princípio deve ser aplicado por analogia a avaliações técnicas irrepetíveis;

• O artigo 223, parágrafo 1, de execução do Código de Processo Penal estabelece que 'tais pessoas têm os poderes previstos no artigo 230 do Código.', recordando assim o direito do consultor técnico de formular observações que devem ser registadas na ata;

• A omissão no registo das observações do perito técnico constitui uma violação do direito à defesa e ao contraditório, com possíveis consequências na aplicabilidade processual das conclusões.

O consultor técnico pode, portanto, solicitar formalmente, por escrito, que todas as suas observações técnicas (incluindo as relativas à amostragem, transporte e armazenamento) sejam integralmente registradas. Caso o laboratório se recuse, ele ou ela poderá elaborar, de forma independente, um relatório de suas observações e entregá-lo imediatamente tanto ao laboratório quanto à autoridade judicial ou administrativa que ordenou a investigação, solicitando que seja incluído no processo. Se necessário, poderá levantar formalmente a questão do registro adequado junto à referida autoridade.

3. Teste de desafio e escolha do método analítico quantitativo para Listeria

O Regulamento (UE) 2024/2895, aplicável a partir de 1 de julho de 2026, altera o Regulamento (CE) n.º 2073/2005 da seguinte forma:

• o limite de 100 ufc/g para Listeria monocytogenes Isso só é confirmado para produtos cujo A estabilidade microbiológica é demonstrada. através teste de desafio e modelos preditivos reconhecidos;

• Na ausência das evidências acima, aplica-se o critério mais restritivo.ausência em 25 gramas;

• Os operadores também devem definir isso nos planos HACCP. limites de controle intermediários ao longo do validade e submeter a validação periódica seus planos de monitoramento (Dongo & Biglia, 2025).

Consequentemente:

• se a empresa tiver um teste de desafio validado por uma terceira parte credenciada que demonstre que o produto não promove o crescimento de L. monocytogenes (ou que não exceda 100 UFC/g durante o prazo de validade), o critério microbiológico aplicável é o de 100 UFC/g;

• Neste caso, o método qualitativo (presença/ausência em 25 g) Não é apropriado., porque não permite a verificação da conformidade com o critério quantitativo (≤100 UFC/g). Um método quantitativo deve ser usado (por exemplo, ISO 11290-2:2017);

• A escolha de um método analítico inadequado em relação ao critério aplicável pode produzir resultados. enganadorUma amostra pode apresentar resultado positivo no teste qualitativo (presença de L. monocytogenes) mas em conformidade com o critério quantitativo (<100 UFC/g);

• o consultor técnico tem o dever correto Relatar a inadequação do método analítico em relação ao quadro regulamentar aplicável. Isso não é uma "exigência indevida", mas sim um exercício legítimo da função de assessoria técnica.

O TC pode, portanto:

• apresentar formalmente, primeiro Após o início das análises, a documentação relativa ao teste de desafio (estudo completo, validação, possível aprovação ASL) deve ser enviada ao laboratório e, se aplicável, à autoridade competente;

• exigir que, na presença de um teste de desafio validado capaz de demonstrar a conformidade com o critério de 100 UFC/g, seja utilizado um método quantitativo;

• Em caso de resposta negativa do laboratório, solicite que a recusa e seus motivos sejam informados. verbalizadoPosteriormente, o CT poderá levantar a questão perante o juiz ou a autoridade administrativa, contestando a inadequação do método em relação à legislação aplicável;

• Alternativamente, o consultor técnico pode solicitar que, além do método qualitativo requerido pelo gerente de projeto, seja também realizado um método quantitativo, a fim de obter dados técnicos completos que possam ser utilizados em juízo.

Conclusões e recomendações operacionais

As dúvidas suscitadas causaram preocupação. solicitações legítimas que se fundamentam nos princípios constitucionais do direito à defesa e ao processo contraditório, bem como na legislação europeia sobre alimentos.

O papel do consultor técnico não pode e não deve ser reduzido ao de um "guardião passivo". O consultor técnico deve ser capaz de:

1. Mantenha-se informado prontamente das fases significativas da avaliação técnica, a fim de poder exercer o direito à participação efetiva em todas as operações de forma contraditória, ache a distância quando autorizado pelo Ministério Público nos termos do art. 360, parágrafo 3-bis, do Código de Processo Penal;

2. Registre as observações. em todos os aspectos técnicos relevantes (amostragem, armazenamento, transporte, métodos analíticos), e não apenas na execução física das análises no laboratório;

3. Relatório inadequado do método analítico em conformidade com o quadro regulamentar aplicável, quando suportado por documentação técnico-científica.

A resistência dos laboratórios é frequentemente motivada por práticas estabelecidas, receios de atrasos operacionais ou interpretações restritivas das normas processuais. Os princípios constitucionais e o direito processual, contudo, oferecem argumentos sólidos para apoiar os pedidos do perito.

Para mais informações sobre aspectos específicos, estou à disposição. Atenciosamente.

Dario

Imagem por Michal Jarmoluk da P 

Bibliografia

• Tribunal Constitucional. (1986). Acórdão n.º 15 de 10 de fevereiro de 1986. Diário Oficial da República Italiana, n.º 80, 1986. https://www.cortecostituzionale.it/stampa-pdf-pronuncia/1986/15

• Decreto Presidencial nº 447, de 22 de setembro de 1988. Aprovação do Código de Processo Penal. Normattiva (última atualização em 11 de março de 2026). https://www.normattiva.it/uri-res/N2Ls?urn:nir:stato:decreto.del.presidente.della.repubblica:1988-09-22;447

• Decreto Legislativo nº 105, de 10 de agosto de 2023, convertido com alterações pela Lei nº 137, de 9 de outubro de 2023. Disposições urgentes sobre processos penais, processos civis e proteção de dados pessoais. Normattiva (última atualização em 10 de outubro de 2023). https://www.normattiva.it/uri-res/N2Ls?urn:nir:stato:decreto.legge:2023-08-10;105

• Dongo, D.; Biglia, C. (2025, 24 de novembro). Listeria monocytogenes, as novas regras da UE. FT (horários alimentares)https://www.foodtimes.eu/it/sicurezza-alimentare/listeria-monocytogenes-nuovo-regolamento-ue/

• Lei nº 689, de 24 de novembro de 1981. Alterações ao Sistema de Justiça Criminal. Normattiva (última atualização em 31 de dezembro de 2025). https://www.normattiva.it/uri-res/N2Ls?urn:nir:stato:legge:1981-11-24;689